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有限责任公司的借款抵押

本主题由 fjn 于 2017-6-9 12:44 审核通过

有限责任公司的借款抵押


案      情:A公司是一家主要从事房地产开发的公司,需要向B资产管理有限责任公司借钱1.5亿,A公司以其公司名下的一家商城大楼作抵押(评估价值4.6亿),A公司的大股东以其占有A公司的90%股权作质押。

问      题:1、有限责任公司之间是否可以借贷? 2、资产管理公司出借金额超过其注册资金,是否可以作为出借人,是否需要通过股东会作出决议? 3、、股东用股权作质押,是否需要经过配偶同意?

本处意见:请给予指导


A公司是一家主要从事房地产开发的公司,需要向B资产管理有限责任公司借钱1.5亿,A公司以其公司名下的一家商城大楼作抵押(评估价值4.6亿),A公司的大股东以其占有A公司的90%股权作质押。


1、有限责任公司之间是否可以借贷?
2、资产管理公司出借金额超过其注册资金,是否可以作为出借人,是否需要通过股东会作出决议?
3、、股东用股权作质押,是否需要经过配偶同意?

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简答如下供参考:
一、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十一条规定:“法人之间、其他组织之间以及它们相互之间为生产、经营需要订立的民间借贷合同,除存在合同法第五十二条、本规定第十四条规定的情形外,当事人主张民间借贷合同有效的,人民法院应予支持。”最高人民法院有关负责人在答记者问时问答如下:
“问:认定企业之间借贷行为合法有效,可以说是这部司法解释的亮点之一,之前司法实践一般都认定为是无效的,本规定在认定企业之间的拆借行为效力上是一律认定为合法有效,还是有一定的限制性条件?
答:这个问题实际上涉及到如何认识企业之间的借贷问题。的确正如你说的,我们对于企业之间借贷的认识有一个发展过程,这与我们国家的经济体制改革、经济发展是相适应的。以往,企业与企业之间的借贷被认定为是无效的,为什么要认定无效呢?因为当时基于1996年央行发布的《贷款通则》,加之最高人民法院也作了一些司法解释,认为企业与企业之间的借贷会破坏金融秩序,因此在当时的情况下认定企业与企业之间借贷的合同是无效的。而且这个规则一直到现在都没有废,但是随着经济的发展,特别是社会主义法治的不断健全和完善,这一规则出现了一些问题。第一,1999年合同法生效,合同法规定要认定合同无效只能依据国家的法律和行政法规。从现有的国家法律和行政法规来讲,没有明确规定企业与企业之间的借贷是无效的。当然《贷款通则》是规定了,但是它属于一个部门规章,它的法律效力等级还没有上升到行政法规和法律的层面。合同法出现以后,就面临着法律上的冲突。第二个原因是与物权法的冲突。 2007年,我国颁布了物权法,按照物权法的规定,物权的权利人有权依法自由地处分自己的财产,货币资金当然是属于他的财产,他当然可以处分。如果依据《贷款通则》就无权处分,显然这样的规则与物权法的规定有冲突。基于这样的情况,近几年来,我们依据现有的法律作了调整,其实我们的实际案例已经突破了原来的规定。包括最高人民法院审理的案子,依据合同法、物权法等规则, 2005年以后陆续审结了一批企业与企业之间借贷的合同为有效合同的案件,示范效应是积极的,效果也很好。近几年来,我们在总结审判工作所取得的经验基础上,明确规定了把企业与企业之间的借贷有条件地认定为有效。这次司法解释第11条,对企业之间融资有效是作了一定界定的,法人之间、其他组织之间以及他们相互之间为生产经营需要订立的民间借贷合同,除存在合同法第52条和本规定14条规定的情形以外,当事人主张合同有效的予以支持。根据这一条规定,企业与企业之间的合同的有效是要限定这个合同是为生产和经营需要而订立的借款合同。如果作为一个生产经营性企业不搞生产经营,变成一个专业放贷人,把钱拿去放贷,甚至从银行套取现金再去放贷,是不行的。司法解释规定这样的合同就会认定为无效。同时在解释中还规定了如果企业向其他企业借贷,或者从本单位职工集资,本来是为本单位的生产经营需要,但却没有投入企业经营,而去放贷,这也要认定为无效。所以我们这次对企业的放开是一个有限度的放开,企业之间如果有闲散资金,因为对方是为了生产经营需要,而不是为了借钱去放贷,这种合同应当是有效的,仅仅限于这个范围。这样做的目的既解决企业资金的短缺,又维护了我们国家的金融安全,国家金融不安全,我们经济发展就没保障。”全文请见:http://www.chinacourt.org/article/detail/2015/08/id/1685717.shtml
二、“资产管理有限责任公司”不是具放贷职能的金融机构,“放贷”必然不是其“生产经营范围”,或者说,公证机构无法或无力作出肯定或否定的判断;同时,1.5亿款项是否属于“闲散资金”或者资产管理公司“自有资金”,公证机构也无法或无力作出判断。
三、根据司法部最近《司法部办公厅关于加强公证质量监管严防错证假证问题的紧急通知》(司明电〔2017〕17号)、中国公证协会《关于加强公证质量管理的意见》的规定精神,公证机构应当“严格规范办理民间借贷公证业务、涉及财产处分的公证业务”。因此,对此类公证机构难以判断是否“真实、合法”的大额“民间借贷”应当极其谨慎。
鉴此,从上述目前提供的案件情况来看,因该案的资金、主体均存在疑问,且公证机构均难以或不能独自判断,故不建议办理;当然,答复者不掌握该案完备信息资料,亦无权代替公证机构作出决定,公证机构如果难以决定的,应向司法行政机关或地方协会请示。同时,公证机构如果为“服务企业”,也可建议当事人通过金融机构委托贷款方式进行合法借贷。而是否符合金融机构委托贷款条件,由相关金融机构决定。
我看青山多妩媚  念青山看我应如是
子在川上曰:逝者如斯夫……

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